Дополнительный отпуск за работу с вредными или опасными условиями труда
Непредоставление ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работникам по результатам специальной оценки условий труда влечет нарушение трудового законодательства. На основании ст. 419 ТК РФ лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ и иными федеральными законами, а также к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, предусмотренном федеральными законами.
За нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, установлена административная ответственность в виде предупреждения или наложения административного штрафа по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:
- на должностных лиц – в размере от 1 000 до 5 000 руб.;
- на ИП – в размере от 1 000 до 5 000 руб.;
- на юридических лиц – в размере от 30 000 до 50 000 руб.
https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru
Повторное совершение данного административного правонарушения влечет наложение административного штрафа (ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ):
- на должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб. (вместо штрафа возможна ответственность в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет);
- на ИП – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
- на юридических лиц – в размере от 50 000 до 70 000 руб.
Кроме того, за ненадлежащее оформление трудового договора могут быть применены штрафные санкции (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ):
- для должностных лиц – от 10 000 до 20 000 руб.;
- для ИП – от 5 000 до 10 000 руб.;
- для юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.
При повторном свершении аналогичного правонарушения кроме штрафов (для ИП – в размере до 40 000 руб., для юридических лиц – до 200 000 руб.) возможно наказание в виде дисквалификации должностного лица на срок от одного года до трех лет (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ).
— на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах;
— в зонах радиоактивного заражения;
— на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.
Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления установлены Постановлением Правительства РФ от 20.11.2008 N 870 «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда» (далее — Постановление N 870).
Важно помнить, что продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных или опасных условиях труда определяется по результатам аттестации рабочих мест, но она не может быть меньше семи календарных дней согласно названному постановлению.
Примечание. Порядок проведения аттестации рабочих мест по условиям труда утвержден Приказом Минздравсоцразвития РФ от 26.04.2011 N 342н.
Отметим, что продолжительность ежегодного дополнительного отпуска может быть и больше семи дней. Такое возможно, если профессия или должность работника указана в Списке производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (далее — Список).
Обратите внимание! Сотрудники, работающие с вредными или опасными условиями труда, имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск независимо от того, предусмотрена ли выполняемая ими работа (профессия, должность) в Списке (Решение КС РФ от 28.05.2013, Определение КС РФ от 07.02.2013 N 135-О).
Если продолжительность отпуска согласно Списку больше той, что предусмотрена Постановлением N 870, при определении конкретной продолжительности отпуска следует руководствоваться именно Списком. На это указал Верховный суд в Решении от 14.01.2013 N АКПИ12-1570.
Статьей 118 ТК РФ определено, что отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Однако Трудовой кодекс не поясняет, какой характер труда считается особым.
Перечень работников, которым полагается такой отпуск, а также его минимальная продолжительность вместе с условиями его предоставления определяются Правительством РФ. В частности, Постановлением Правительства РФ от 31.12.1994 N 1440 установлено, что работникам, командированным в Чеченскую Республику, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью два календарных дня за каждый полный месяц работы.
Кроме установленных законодательством ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, — 16 календарных дней (ст. 321 ТК РФ).
Отметим, что такой отпуск предусмотрен и для работников, выезжающих для выполнения работы вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов (ст. 302 ТК РФ). При этом в стаж работы, дающий право на дополнительный отпуск, включаются не только календарные дни вахты в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, но и фактические дни нахождения в пути, предусмотренные графиком работы на вахте.
Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется путем суммирования ежегодного основного и всех дополнительных ежегодных оплачиваемых отпусков. Полное или частичное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, допускается не более чем за два года.
Неиспользованная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая шесть месяцев, присоединяется к очередному ежегодному оплачиваемому отпуску на следующий год.
Помимо лиц, трудящихся в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, право на дополнительный отпуск имеют работники, выполняющие работы в остальных районах Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате (восемь календарных дней). Это предусмотрено ст.
Примечание. Согласно ст. 322 ТК РФ дополнительный отпуск предоставляется работникам по истечении шести месяцев работы у данного работодателя.
Определение стажа для расчета дополнительного отпуска.
Как рассчитывается стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда{q} Ежегодные отпуска (как основной, так и дополнительный) предоставляются работникам не за календарный год (с 1 января по 31 декабря), а за рабочий год. Так, если сотрудник принят на работу 20 марта, его рабочим годом будет период с 20 марта года трудоустройства по 19 марта следующего года (п.
Следует помнить, что в стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за вредные условия труда, включается только фактически отработанное во вредных и (или) опасных условиях время (ч. 3 ст. 121 ТК РФ). Если работник болел, находился в отпуске или по другим причинам не работал во вредных и (или) опасных условиях труда, это время не включается в стаж для предоставления дополнительного отпуска.
Минтруд в Письме от 18.10.2016 № 14-2/В-1045 отметил, что ст. 121 ТК РФ не содержит перечень периодов, которые исключаются из стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. Поэтому из стажа исключаются все те периоды, когда работник не находился под воздействием вредных факторов. Кроме того, Трудовой кодекс не устанавливает механизм исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск.
При этом специалисты ведомства напомнили, что порядок предоставления дополнительного отпуска за работу во вредных условиях труда определен Инструкцией.
https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin
Согласно п. 8 Инструкции дополнительный отпуск предоставляется работнику в полном объеме, если в данном рабочем году он фактически проработал во вредных условиях не менее 11 месяцев. Если работник отработал менее 11 месяцев, дополнительный отпуск предоставляется ему пропорционально отработанному времени (п. 9 Инструкции).
Остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца (п. 10 Инструкции).
Как определить количество причитающихся работнику дней дополнительного отпуска, если в результате расчета продолжительность отпуска составляет не целое число дней{q} Отпуск предоставляется работникам в полных днях. Законодательством не предусмотрены специальные правила округления дней отпуска. По общему правилу рекомендуется всегда производить округление в пользу работника.
После определения стажа рассчитывается количество дней причитающегося работнику дополнительного отпуска.
В некоторых случаях дополнительные отпуска все еще определяются в рабочих днях. В частности, именно в рабочих днях установлена продолжительность дополнительного отпуска в Списке производств, работа в которых дает право на дополнительный отпуск. В таких случаях рабочие дни необходимо перевести в календарные.
Верховный суд о включении в стаж работы для расчета продолжительности отпуска за вредные условия труда периодов работы на 0,25 ставки. По правилам абз. 1 п. 12 Инструкции в счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которых работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.
В названном выше Письме от 18.10.2016 № 14-2/В-1045 Минтруд также обратил внимание работодателей на норму данного пункта и рекомендовал учитывать ее при определении стажа для предоставления дополнительного отпуска.
Отметим, что ранее Верховный суд не оспаривал положения Инструкции. Так, в Определении от 16.05.2002 № КАС02 200 кассационная коллегия ВС РФ указала: Инструкция соответствует требованиям закона и не противоречит нормам международного права.
Однако в Решении от 26.01.2017 № АКПИ16 1035 ВС РФ пришел к совершенно другому выводу: работа во вредных условиях на 0,25 ставки входит в стаж для расчета продолжительности дополнительного отпуска.
Таким образом, своим решением Верховный суд признал недействующим положение, которое позволяет засчитывать в стаж работы во вредных условиях лишь те дни, когда сотрудник был занят во вредных условиях труда не менее половины рабочего дня.
https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru
Чем был мотивирован такой вывод{q} Суд указал, что норма, предусмотренная еще в 1975 году, не соответствует Трудовому кодексу. Из положений ст. 117 и ч. 3 ст. 121 ТК РФ следует, что продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска за работу с вредными условиями труда определяется с учетом фактически отработанного времени в данных условиях независимо от того, на полную или неполную ставку занят работник, в том числе при его работе менее чем на 0,5 ставки.
Итак, оспариваемая норма абз. 1 п. 12 Инструкции не соответствует положениям ТК РФ, поскольку вводит ограничения продолжительности подлежащего учету периода работы во вредных условиях труда в целях предоставления ежегодного оплачиваемого дополнительного отпуска и, соответственно, его оплаты в размере, установленном трудовым законодательством.
Суд постановил: при наличии действующего правового регулирования трудовых отношений, связанных с предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков за работу с вредными условиями труда, порядком их исчисления и оплаты, требования абз. 1 п. 12 Инструкции при расчете продолжительности ежегодного оплачиваемого дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда и начислении отпускных не подлежат применению.
Порядок исчисления заработной платы, оплаты отпуска с учетом наличия дополнительных отпусков и совмещения работ урегулирован положениями ст. 60.2, 139, 149 и 151 ТК РФ. В целях исключения применения оспариваемых положений на практике суд пришел к выводу о признании их недействующими со дня вступления решения суда в законную силу.
По общему правилу расчетный период для исчисления суммы отпускных – это 12 месяцев, предшествующих месяцу начала отпуска. Если дополнительный отпуск предоставляется сразу по окончании основного, расчетный период для дополнительного отпуска будет тем же, что и для основного (п. 4 Порядка исчисления среднего заработка [1]).
Отработанными днями в расчетном периоде считаются все рабочие дни по календарю шестидневной рабочей недели, за исключением дней, когда работник (п. 5, 11 Порядка исчисления среднего заработка) был в отпуске, на больничном, в командировке или по другим причинам был освобожден от работы с сохранением среднего заработка.
В базе для расчета отпускных учитываются зарплата и другие выплаты, начисленные работнику за отработанные им дни, за исключением (п. 2, 3, 5 Порядка исчисления среднего заработка):
- выплат, начисленных за неотработанные дни (отпускных, пособий, оплаты дней командировки);
- выплат, непосредственно не связанных с трудовой деятельностью работника (материальной помощи, оплаты питания, проезда, обучения).
Кроме того, в особом порядке при исчислении средней зарплаты учитываются:
- премии и вознаграждения (п. 15 Порядка исчисления среднего заработка);
- повышение в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок, окладов (должностных окладов), денежного вознаграждения (п. 16 Порядка исчисления среднего заработка).
Отпуск за ненормированный рабочий день
Ненормированный рабочий день — особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК РФ).
Статьей 119 ТК РФ предусмотрено, что работникам, трудящимся в таком режиме, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может быть менее трех календарных дней. Напомним, что работодатель может увеличить продолжительность дополнительного отпуска в локальном нормативном акте.
При предоставлении данного дополнительного отпуска может возникнуть вопрос: можно ли не предоставлять его, если работник ни разу не привлекался к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени{q} На него ответил Роструд в Письме от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1. В частности, ведомство разъяснило, что основаниями для предоставления данного дополнительного отпуска являются работа в режиме ненормированного рабочего дня и наличие должности работника в перечне должностей работников с ненормированным рабочим днем, который установлен коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации.
Поскольку законодательством не предусмотрено предоставление отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени, работодатель обязан предоставить такой отпуск, даже если ни разу не привлекал сотрудника к работе сверх нормальной продолжительности рабочего времени.
Определяем продолжительность ежегодного отпуска
Согласно ст. 120 ТК РФ при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.
Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и не ограничивается максимальным пределом.
Работнику согласно Списку за вредные условия труда полагаются 12 рабочих дней дополнительного оплачиваемого отпуска, которые присоединяются к ежегодному основному оплачиваемому отпуску продолжительностью 28 календарных дней. Как определить продолжительность ежегодного отпуска данного работника{q}
Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в таких случаях следует исчислять в соответствии с рекомендациями Роструда, приведенными в Письме от 01.02.2002 N 625-ВВ. В частности, от даты начала отпуска (например, от 11.11.2013) отсчитывается количество дней основного отпуска в календарных днях (28 календарных дней), а затем — количество дней дополнительного отпуска в рабочих днях в расчете на шестидневную рабочую неделю (например, 12 рабочих дней), после чего определяется дата последнего дня отпуска (в нашем примере это 21.12.2013).
Обратите внимание, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.
Остановимся на исчислении продолжительности дополнительного отпуска за вредные и опасные условия труда.
https://www.youtube.com/watch?v=ytdevru
В силу п. 8 Инструкции полный дополнительный отпуск согласно Списку предоставляется работникам, если они в рабочем году фактически проработали на производствах, в цехах, по профессиям и должностям с вредными условиями труда не менее 11 месяцев. Если работник отработал менее этого срока, отпуск предоставляется ему пропорционально отработанному им времени.
При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск пропорционально отработанному времени, количество полных месяцев работы во вредных или опасных условиях труда определяется путем деления суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца (п. 10 Инструкции).
К сведению. В счет времени, проработанного во вредных и опасных условиях труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня.
Пример
Работник за период с 02.02.2013 по 02.12.2013 проработал во вредных условиях труда 152 дня. Отпуск какой продолжительности ему полагается, если по его профессии Списком предусмотрено предоставление 24 рабочих дней дополнительного отпуска{q}
Нам известно, что сотрудник работал во вредных условиях труда 152 дня.
Рассчитаем среднемесячное количество рабочих дней. Для этого количество рабочих дней по графику работника делим на число месяцев: 208 раб. дн. / 10 мес. = 20,8 раб. дн.
Рассчитаем количество месяцев работы. Для этого фактическое количество рабочих дней делим на среднемесячное количество рабочих дней: 152 раб. дн. / 20,8 раб. дн. = 7,3 мес.
Количество месяцев работы округляем до целого числа. Если дробная часть меньше 0,5, округляем в меньшую сторону. Если дробная часть больше или равна 0,5, округляем в большую сторону. В нашем случае получается 7 месяцев.
Определим дополнительный отпуск за семь месяцев работы из расчета, что работнику положено 24 рабочих дня дополнительного отпуска в год: 24 раб. дн. / 12 мес. х 7 мес. = 14 раб. дн.
Предоставление отпуска
В силу ст. 122 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. При этом право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Отпуск за второй и последующие годы сотрудник может использовать в любое время года в соответствии с графиком отпусков, утвержденным в организации на текущий календарный год.
Отметим, что основной отпуск может предоставляться работнику авансом (в некоторых случаях и до истечения шести месяцев). Что касается дополнительного отпуска, то данное правило применяется не всегда. Например, отпуск за ненормированный рабочий день может быть предоставлен и авансом, так как его продолжительность не зависит от продолжительности отработанного в рабочем году времени в условиях ненормированного рабочего дня.
Обратите внимание! Совместители, как и лица, для которых данная работа является основной, имеют право на дополнительные отпуска. Они предоставляются им на общих основаниях.
Можно ли предоставлять иные виды дополнительных отпусков авансом, законодатель не уточняет. Полагаем, что если такой отпуск не связан с работой во вредных и опасных условиях, то он может также предоставляться авансом. А вот если работник уволится до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил оплачиваемый отпуск, то работодатель в силу ст. 137 ТК РФ может удержать излишне выплаченные ему суммы.
Поскольку дополнительный отпуск является частью ежегодного оплачиваемого отпуска, на него распространяются положения ст. 124 и 125 ТК РФ, в соответствии с которыми отпуск может быть разделен на части, одна из которых не может быть менее 14 календарных дней, и перенесен (продлен) в случае временной нетрудоспособности работника или исполнения им во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей.
Кроме того, ст. 126 ТК РФ предусмотрено, что часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, может по письменному заявлению работника быть заменена денежной компенсацией. При этом не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении) (ч. 3 ст. 126 ТК РФ).
https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru
В заключение отметим, что предоставление отпуска оформляется приказом по унифицированной форме Т-6, в которой заполняется не только графа «А», но и графы «Б» и «В», где указываются вид дополнительного отпуска и количество дней, а также общая продолжительность ежегодного отпуска, включая основной отпуск.
