Договоры займа между «своими»: риски — СКБ Контур

Кто может быть стороной договора займа

Сразу скажем, что законодательство никак не связывает возможность заключения договора беспроцентного займа с юридическим статусом его сторон. Это значит, что оформить такой заем могут и коммерческие организации, и индивидуальные предприниматели, и «обычные» физические лица. Указанные юрлица и физлица могут выступать любой стороной договора беспроцентного займа, и при этом возможны любые комбинации этих лиц.

Также отсутствует ограничение на заключение такого договора между взаимозависимыми и аффилированными лицами (в отличие от договора безвозмездного пользования имуществом (ссуды)). Это значит, что договор беспроцентного займа можно оформить между материнской и дочерней компаниями; между организацией и ее участником (учредителем), либо между ООО и его управляющим (как ИП, так и юрлицом).

И, наконец, не запрещено брать беспроцентные займы у руководителя компании, а также у других работников вне зависимости от занимаемой ими должности. Равно как и компания может выдать подобный заем любому своему сотруднику.

Бесплатно проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки и наличие дисквалифицированных лиц

Весьма важную роль при выдаче беспроцентного займа в некоторых случаях может сыграть и взаимозависимость сторон. Поэтому оформляя заимствование между «своими», нужно дополнительно учитывать положения пункта 1 статьи 105.3 НК РФ. Эта норма гласит: если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках между независимыми лицами, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могло бы получить одно из этих лиц, но вследствие указанного отличия не получило, учитываются для целей налогообложения у этого лица (подробнее см.

Понятно, что на открытом рынке получить беспроцентный заем совсем не просто. А значит, практически всегда безвозмездность займа между взаимозависимыми лицами обусловлена именно фактом такой взаимозависимости. И, следовательно, при определенных условиях такой договор может привести к налоговым доначислениям.

Например, такое возможно, если заемщик применяет УСН с объектом налогообложения в виде доходов, и, соответственно, не учитывает расходы. А значит, доначисление займодавцу налога с неполученных процентов приведет к увеличению доходов бюджета. В результате договор займа между такими взаимозависимыми лицами попадает в зону риска.

Налоговый орган может применить правила пункта 1 статьи 105.3 НК РФ, и потребовать от взаимозависимого займодавца уплатить налог как с займа, предоставленного под рыночный процент. (Если займодавцем является физлицо, то НДФЛ, если юрлицо, то налог по применяемой системе налогообложения — налог на прибыль, единый налог по УСН с любым объектом налогообложения).

Таким образом, перед тем, как выдать беспроцентный заем взаимозависимому лицу, нужно просчитать, какие налоги заплатили бы обе стороны при заключении процентного займа на ту же сумму и на тот же срок на рыночных условиях. И сравнить с текущими налоговыми обязательствами. Если определенная с учетом процентов сумма налога будет ниже или равна текущей, то рисков доначисления по пункту 1 статьи 105.3 НК РФ нет. А если выше, сделка находится в зоне риска, и, возможно, имеет смысл рассмотреть другие варианты финансирования.

Особенности заключения сделки

При заключении договора стороны самостоятельно решают, что именно будет являться предметом сделки

в большинстве случаев это денежные средства, но также имеется возможность заимствовать и что-то иное. Например, сырье для предприятия, оборудование, топливо, расходные и строительные материалы и т.д. Главное требование при передаче товаров или вещей — возврат аналогичного товара или вещей. Поэтому особое внимание уделяется описанию передаваемых материальных ценностей

Если стороны определились, что он будет беспроцентным

то есть заемщик вернет займодавцу ровно столько сколько брал или то, что брал, без дополнительных расходов и оплат, то этот факт необходимо отразить в документах. По действующему российскому законодательству, каждый займ, заключаемый на территории Российской Федерации автоматически рассчитывается с процентами за пользование, переданными материальными ценностями, если иное не прописано в самом документе

Кредитор не будет выплачивать никакие налоги после совершения подобной сделки	так как беспроцентный кредит не предусматривает получения прибыли. Сколько заняли, столько и вернулось. Признаков обогащения не усматривается
Для заемщиков предусмотрена необходимость оплачивать налоговые сборы	так как Налоговая служба РФ рассматривает беспроцентный займ как источник получения денежных средств

Принимая решение о необходимости заключения беспроцентного займа с юридическим или физическим лицом важно помнить, что не каждая передача денег будет являться таким заимствованием.

Сумма денежных средств, передаваемых займодавцем заемщику, не может превышать сумму минимальной оплаты труда в пятидесяти кратном размере (МРОТ*50)

в настоящее время минимальная оплата труда установлена на уровне 7500 рублей, значит, максимальная сумма не должна превышать 375000 рублей. В противном случае ваш кредит автоматически станет процентным и появится обязанность уплаты процентов за пользование заемными денежными средствами. С 1 июля 2020 года размер МРОТ будет увеличен до 7800 рублей и соответственно максимальная сумма заимствования будет увеличена (390000 рублей)

При заключении договора не допустимо, чтобы для обеих сторон это заимствование было связано с осуществлением коммерческой деятельности

одна из сторон (чаще всего займодавец) выступает в роли «благотворителя», не получающего прямую выгоду или прибыль от подобной сделки. Но этот документ в долгосрочном рассмотрении оказывает положительное влияние на займодавца, в случае если он «спонсирует» свою организацию, являясь ее учредителем или работодателем для заемщиков

Также важно помнить, что беспроцентный договор займа в обязательном порядке должен быть заключен в письменном виде. Никакие устные договоренности не считаются законными и действительными с точки зрения гражданского оборота и налогообложения.

Как оформить договор займа

Если займодавцем выступает юридическое лицо, Гражданский кодекс требует заключать договор займа независимо от суммы в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ). При этом специальных правил для договоров, где юрлицо является заемщиком, не установлено. А значит, действует общая норма статьи 161 ГК РФ об обязательном письменном оформлении договора, заключаемого юрлицами между собой или с гражданами.

Таким образом, договор беспроцентного займа, по которому организация получает денежные средства, нужно составить в письменной форме. В связи с этим в небольших компаниях возникает вопрос: как оформить такой договор, если деньги дает ее руководитель (он же может быть единственным участником) Ведь в такой ситуации на договоре будут стоять две одинаковые подписи сторон.

На самом деле вышеозначенные противоречия лишь кажущиеся, и нет никакого нарушения в том, что одно и то же лицо подписало договор и со стороны займодавца, и со стороны заемщика. Объясним почему.

Запрет на совершение представителем действий от имени представляемого лица в отношении самого себя содержит важную оговорку: «за исключением случаев, предусмотренных законом» (п. 3 ст. 182 ГК РФ). И один из таких случаев предусмотрен Законом об ООО. В пункте 1 статьи 45 этого закона прямо установлена возможность заключения договора между ООО и его руководителем, и прописаны специальные правила о заинтересованности в совершении такой сделки.

Заметим также, что оформить заемные отношения можно не только договором, подписанным обеими сторонами, но и односторонней распиской или другим документом, подтверждающим передачу денег займодавцем. Например, этим документом может быть расходный кассовый ордер или квитанция к приходному кассовому ордеру (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.05.18 № Ф03-1717/2018).

Отдельно отметим, что в тексте соответствующего документа (договора, подписанного обеими сторонами, расписки или иного документа) нужно обязательно указать, что заем является беспроцентным, либо указать, что проценты на сумму займа не начисляются. Если же не установить величину процентов, и при этом не уточнить, что заем беспроцентный, то проценты будут начисляться по ключевой ставке ЦБ РФ.

Договор беспроцентного займа между физическим и юридическим лицом

Основное внимание следует уделять содержанию договора, а также отдельным нюансам налогообложения. Юридическое лицо, являющееся стороной займа практически во всех случаях не несет никаких налоговых рисков, а вот физическое лицо, являясь заемщиком, обязано будет оплатить НДФЛ.

Как и любой иной гражданско-правовой документ, договор займа составляется при соблюдении определенных стандартов и норм.

Вводная часть	прописывается дата, место и стороны заимствования
Предмет договора	определяется сумма или количество товаров, передаваемых в собственность заемщику. В этом же пункте указывается, что займ является беспроцентным
Права и обязанности	в данном пункте содержится наиболее важная информация. Прописывается способ и дата передачи средств. Это очень важный момент, так как в отличие от кредитных договоров, вступающих в силу с момента их подписания, договор займа считается действительным только после передачи денежных средств или иных материальных ценностей в руки заемщика. Также в этом пункте определяются способы и/или график платежей по возврату ценностей
Ответственность	определяются способы возмещения убытков в случае неисполнения обязательств любой из сторон сделки, а также возможность применения и процент пени за каждый день просрочки платежа
Форс-мажор	указывается события, возникновение которых освобождает стороны сделки от ответственности за неисполнение своих обязательств друг перед другом, а также обязанность своевременного уведомления о наступлении подобных обстоятельств
Срок действия документа	определяется дата вступления договора займа в силу (момент передачи денежных средств), дата возврата или иные варианты (досрочное погашение, прощение долга и т.д.)
Адреса, реквизиты и подписи сторон	содержит полную контактную информацию о каждой из сторон (наименование, ФИО, адрес, телефон, ИНН, ОГРН, КПП, БИК, р/с и т.д.), а также место для подписи и/или печати

Юридическое лицо	выдает займ одному из своих сотрудников
Физическая особа	оформляет кредит для компании, учредителем которой она является

Таким образом, заемщик не должен отвечать классическим требованиям, предъявляемым иными финансовыми учреждениями при оформлении кредита.

Быть гражданином РФ	если физическое лицо, одна из сторон, не имеет российского гражданства, сделка не может быть заключена
Юридическое лицо	должно быть зарегистрировано надлежащим образом на территории Российской Федерации, и иметь все необходимые документы (ИНН, ОГРН, устав организации и т.д.)

В некоторых случаях для успешного заключения договора займа, может требоваться обеспечение возврата денежных средств или иных материальных ценностей, переданных в собственность заемщику:

• залог;
• поручительство;
• удержание движимого имущества заемщика до полного выполнения обязательств по долговому соглашению;
• независимая гарантия и т.д.

Процентные ставки

Если вы оформили беспроцентный займ, то сочетание слов «процентная ставка» может возникнуть только в одной ситуации – невыполнении своих долговых обязательств по договору.

Не стоит воспринимать беспроцентные займы как некую благотворительность со стороны физического или юридического лица. То что, проценты за пользование заемными средствами не начисляются, не значит, что долг можно вообще не отдавать.

Начисление пени	не менее 0,1% в день от неоплаченной суммы за каждый день просрочки
Утрата обеспечения по займу	залоговое имущество и привлечение поручителей к погашению задолженности
Обращение в судебные органы	и исковых требований на имущество заемщика

Важно помнить, что каким бы ни был ваш займ — процентным, вещевым, беспроцентным, заемщик должен полностью осознавать, что он обязан будет вернуть сумму в полном объеме и в определенный срок.

Сроки выплаты

Однократная выплата	по условиям соглашения заемщик обязуется в конкретную дату внести полную сумму на расчетный счет или в кассу кредитора, при этом не имеет значения, на какой срок оформлен кредит (месяц, полгода, год и т.д.)
Ежемесячные аннуитетные выплаты	если срок действия договора более, чем 30 дней, стороны могут принять решение о рассрочке платежа в течение всего действия договора, в таком случае клиент будет обязан каждый месяц в определенную дату вносить оговоренную сумму денежных средств

Какой бы срок выплаты не был установлен договором, заемщик, оформивший беспроцентное заимствование, имеет неоспоримое право на досрочное погашение задолженности.

Это обусловлено тем, что займодавец не получает прибыли от начисления процентов за пользование заемными средствами, поэтому досрочное погашение не связано с какими-либо дополнительными комиссиями или штрафными санкциями.

Паспорт РФ	для участника сделки, являющегося физическим лицом и проект договора
Документы, подтверждающие статус юридического лица	свидетельство о госрегистрации в качестве юрлица, выписка из ЕГРЮЛ, свидетельство о постановке на налоговый учет, устав, документы, подтверждающие полномочия руководителя предприятия и т.д.

Беспроцентные займы в основном заключаются между взаимосвязанными лицами (организация и учредитель, организация и сотрудник и т.д.), поэтому особой нужды в привлечении большого пакета документов нет.

Удобный для обеих сторон способ погашения задолженности, рассматривается еще на этапе согласования условий заимствования и прописывается документально в одном из пунктов проекта документа.

Наличными	передача денег в сумме, достаточной для полного погашения имеющейся задолженности по займу, является датой окончания срока действия соглашения
Через кассу организации	если займодавец-физлицо желает получить долг наличными, заемщик-юрлицо, во избежание проблем с налоговой службой, должен оформить снятие средств со счета организации, внесение их в кассу и последующую выдачу спонсору
Товаром	можно осуществить продажу товаров заимодавцу по рыночной цене, осуществив тем самым зачет встречных требований
На банковскую карту	уплата займа возможна путем перечисления денежных средств на личный счет займодавца с банковского счета организации или физического лица
Вычет из заработной платы	если заемщик является сотрудником организации, может быть составлено дополнительное соглашение о сумме и частоте удержания из заработной платы или из иных материальных выплат

На какой срок можно выдать заем

Срок, на который можно предоставить заемные средства, законодательно никак не ограничен. Более того, ГК РФ прямо допускает заключение договора займа, в том числе беспроцентного, вообще без указания срока, либо «до востребования».

Тем не менее, некоторые ограничения по сроку займа все же существуют. Связаны они со сроком исковой давности. Дело в том, что согласно пункту 2 статьи 200 ГК РФ, срок исковой давности по бессрочным обязательствам, либо по обязательствам «до востребования» не может превышать десяти лет со дня их возникновения.

Вот и получается, что если займодавец претендует на возврат переданной суммы, то бессрочный заем, равно как и заем «до востребования», не может существовать более десяти лет. Другими словами, чтобы не истек срок исковой давности, а заемные средства не превратились в доход заемщика, придется раз в десять лет возвращать деньги займодавцу и заключать новый договор.

Но лучше все же зафиксировать в договоре срок, на который передаются деньги. Этот срок может быть любым, и в том числе он может превышать десять лет. В этом случае указанное выше правило пункта 2 статьи 200 ГК РФ уже не действуют, а максимальный срок исковой давности отсчитывается от даты нарушения обязанности по возврату денег (п. 2 ст. 196 ГК РФ).

Автоматически сформировать платежку на уплату налога по данным из декларации и сдать отчетность через интернет

Существующее налогообложение

Если заемщик юридическое лицо	организация, получающая денежные средства или иные материальные ценности не подлежит налогообложению (компания не уплачивает ни НДС, ни налог на прибыль)
Если заемщик физическая особа	заимствуя у юридического лица, гражданин обязан заплатить НДФЛ по ставке 35 % от ¾ ставки рефинансирования

Какую сумму можно дать взаймы

Гражданский кодекс не содержит ограничений по сумме беспроцентного займа, которую организация вправе выдать или получить. Соответственно, такой договор можно заключить на любую сумму, начиная от одной копейки и заканчивая сотнями миллиардов. При этом, однако, необходимо учитывать два момента.

Первый связан с формой предоставления займа. Если речь идет о займе наличными, то необходимо иметь в виду ограничения, установленные пунктом 6 Указания Банка России от 07.10.13 № 3073-У. Так, по одному договору займа нельзя передавать наличными более 100 тыс. рублей. Это правило не действует, если хотя бы одна из сторон договора — физическое лицо, не являющееся ИП (п. 5 Указания). Соответственно, в этом случае наличными можно выдавать или получать любые суммы.

Второй момент касается финансовой состоятельности займодавца. В случае спора займодавец может претендовать на возврат денег, если докажет, что на момент выдачи займа реально располагал соответствующими финансовыми возможностями (см., например, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.06.

Какие есть преимущества и недостатки

Основное преимущество беспроцентного займа следует из самого его названия — отсутствие процентов за пользование заемными средствами.

Также положительными моментами такого заимствования являются:

1. Возможность досрочного погашения.
2. Отсутствие каких-либо дополнительных комиссий.
3. Отсутствие необходимости уплаты налогов для займодавца.

В качестве недостатков беспроцентного займа можно определить:

• обязательную необходимость составления письменного договора;
• оплату налога на доходы физических лиц для граждан-заемщиков.

Беспроцентный займ между физическим и юридическим лицом – отличная возможность улучшить текущую финансовую ситуацию, при этом, не переплачивая банкам и иным кредитным учреждениям.

Досрочный возврат займа и пролонгация договора

Следующий момент, который нужно учесть при заключении договора беспроцентного займа, касается возможности изменения его условий после передачи денег. Можно ли продлить срок пользования заемными средствами, или, напротив, вернуть их досрочно Давайте разбираться.

Что касается срока пользования беспроцентным займом, то здесь действуют те же правила, что и в случае с займом, выданным под процент. Пункт 1 статьи 810 ГК РФ гласит, что заем должен быть возвращен в срок, который предусмотрен договором займа. И никаких ограничений по изменению условия договора займа о сроке ГК РФ не содержит.

Таким образом, если стороны решили скорректировать период, на который предоставлены деньги, нужно оформить соответствующее дополнительное соглашение, зафиксировав в нем новый срок. Причем, он может быть как больше, так и меньше первоначального. Также подобным допсоглашением стороны могут сделать из срочного займа бессрочный или наоборот.

Теперь рассмотрим вопрос о возможности досрочного возврата беспроцентного займа. Соответствующее правило установлено пунктом 2 статьи 810 ГК РФ, который «по умолчанию» предоставляет заемщику такое право. Причем возвращать беспроцентный заем досрочно можно не только полностью, но и по частям. И без какого-либо заблаговременного уведомления займодавца.

В то же время пункт 2 статьи 810 ГК РФ позволяет зафиксировать в договоре иные правила. Например, можно установить запрет на досрочный возврат займа (как полностью, так и по частям). Также стороны могут прописать в договоре, что заемщик должен заблаговременного уведомить займодавца о возврате денег раньше срока.

Также см. «Как правильно составить договор займа с учетом новых требований Гражданского кодекса».

Бесплатно обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет

Налоговые риски заемщика и займодавца

В заключение расскажем о налоговых рисках, возникающих у сторон договора беспроцентного займа. Эти риски связаны с источником получения денег, передаваемых взаймы, а также со статусом сторон договора, а именно с их взаимозависимостью. 

Сам по себе беспроцентный заем для организации-заемщика никаких налоговых рисков не влечет, так как еще в 2004 году Президиум ВАС РФ подтвердил, что получение беспроцентного займа не образует внереализационного дохода в виде матвыгоды от экономии на процентах (постановление от 03.08.04 № 3009/04). И контролирующие органы в последнее время с этим соглашаются (см. письма Минфина России от 19.01.18 № 03-03-06/1/2773 и от 24.03.17 № 03-03-06/2/17311).

Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски

Займы должны со­ответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «сво­ими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.

Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить ри­ск переквалификации займа и налоговых доначислений.

Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется  деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы». 

Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заклю­чения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться.

Эти меры значительно сни­зят риски переквалификации займов и на­логовых доначислений.

Источник денег

А вот источник денег, передаваемых по договору беспроцентного займа, уже важен. Дело в том, что если взаймы предоставляются «платные» деньги, за которые займодавец перечисляет проценты по возмездному договору кредита или займа, то учет этих процентов оказывается в зоне риска. Ведь, как известно, расходами признаются затраты, которые произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода (ст. 252 НК РФ). Предоставление беспроцентного займа сложно признать такой деятельностью.

Кроме того, в этом случае могут применяться положения статьи 54.1 НК РФ, которая запрещает учитывать расходы по сделкам, единственной целью которых является уменьшение налога. Поэтому если будет установлено, что организация на ОСНО или УСН (с объектом налогообложения «доходы минус расходы») взяла коммерческий заем (кредит) исключительно для того, чтобы передать эти деньги лицу на УСН (с объектом налогообложения «доходы»), ПСН или ЕНВД, то учесть в расходах проценты по этому займу (кредиту) также не получится.

Вести учет, готовить и сдавать отчетность по УСН